7.9.10
Přítomnost cizích osob na shromáždění
JUDr. Jiří Čáp
Dotaz: Chci se zeptat, jestli je možné aby předsedu družstva (malé bytové družstvo) zajišťovala třetí osoba (například osoba správce domu) namísto člena BD. Ve stanovách je uvedeno, že členem představenstva nebo předsedou družstva může být pouze člen BD, co však dělat, když nikoho v domě nenajdeme? Bylo by možné osobu správce domu (např. realitní kancelář) oslovit, aby se stala členem BD a poté mohla činnost zastřešovat? Jaké jsou případné “nevýhody, hrozby“ pro nás jako členy BD.
Odpověď:
- ÚVODEM
Byť jde zdánlivě o jednoduchý dotaz, jde ve skutečnosti o záležitost, která by pro družstvo, jehož členové se chtějí ke svému družstvu chovat odpovědně, spíše vyžadovala podrobnější ústní konzultaci s odborníkem ve Vašem okolí, který se zabývá problematikou uvedenou ve Vašem dotazu; v písemné odpovědi (bez možnosti reagování z Vaší strany na případné nejasnosti) totiž nelze dosti dobře vysvětlit všechny okolnosti či problémy ohledně Vámi uvažovaného řešení, uvedeném ve Vašem dotazu.
Proto považujte naši odpověď za pouze rámcové stanovisko k celé záležitosti.
Současně na úvod uvádíme, že
ustanovení stanov Vašeho BD o tom, že členem voleného orgánu může být jedině člen Vašeho BD, je v souladu se závazným ustanovením zákona o obchodních společnostech a družstvech –zákon o obchodních korporacích (zákon č. 90/2012 Sb., ve znění zákona č. 458/2016 Sb. – dále v této odpovědi jen "ZOK"), v ustanoveních o orgánech družstva, od něhož se nelze odchýlit.
Problém uvedený ve Vašem dotazu - zřejmě nikdo ze stávajících členů BD se nechce nechat zvolit statutárním orgánem -předsedou Vašeho malého družstva - (pozn.: pojem "malé družstvo" je pojmem podle § 726 odst. 1 zákona o obchodních korporacích (jde o družstvo, které má méně než 50 členů) -
by mohlo být vhodnější řešit - z praktického i z právního hlediska – např. takovým způsobem , že byste mohli v dohodě se členy Vašeho BD a také po předběžném projednání s Vaší správcovskou firmou – realitní kanceláří
a)posílit výslovnými úpravami ve stanovách výlučnou působnost členské schůze (která se při malém počtu členů v malém BD může scházet častěji než v BD s větším počtem členů), nad rámec její působnosti v § 656 ZOK , tak aby do její působnosti byly v souladu s § 656 písm. t) a § 657 ZOK zařazeny – též s ohledem na konkrétní podmínky ve Vašem BD - další záležitosti ,a to z důvodu, aby předseda BD nemusel potřebné důležité záležitosti rozhodovat sám (jako statutární orgán malého BD), a současně
b) upravit a doplnit "správcovskou smlouvu" s Vámi uváděnou "realitní kanceláří" tak, aby tento správce zajišťoval další odborné činnosti pro družstvo, jejichž zajišťování je z časových důvodů a potřeby určité odborné zdatnosti náročné pro předsedu BD, případně udělit v rámci této "správcovské smlouvy", případně samostatně v návaznosti na tuto smlouvu, plnou moc pro tuto správcovskou firmu pro zajišťování některých záležitostí správy domu, apod.,
- a řešit tak potřebnou odbornou spolupráci s touto "realitní kanceláří" uvedeným způsobem, aniž by bylo nutné přijímat ji za člena BD a volit ji statutárním orgánem BD (předsedou družstva).
Uvedené řešení by však předem vyžadovalo v součinnosti se členy BD nejdříve přesvědčit některého člena BD, který má pro tuto funkci předpoklady, a současně je schopen dobré komunikace s uvedenou správcovskou firmou, aby souhlasil s zvolením do funkce předsedy Vašeho (malého) BD, a předběžně toto řešení projednat se "správcovskou firmou".
Poté by bylo možné realizovat takový záměr jednorázově v součinnosti s odborníkem-právníkem, přičemž změnu stanov je nezbytné schválit na členské schůzi za účasti notáře, a přitom by bylo vhodné zahrnout do působnosti členské schůze také schvalování změny smlouvy se správcem.
K tomu poznámky z praxe malých BD:
- v praxi existují některá malá BD, která řeší situaci tak, že přijmou za člena fyzickou osobu (např. dospělého potomka některého ze stávajících členů BD, pokud bydlí v tomto domě spolu se členem BD či společnými členy BD-jeho rodiči, anebo bydlí ve stejném městě, apod., a zvolí jej předsedou BD,
anebo také jsou malá BD, která mají sjednánu "správcovskou smlouvu" s větším BD (zpravidla v témže či blízkém městě), které disponuje určitým odborným aparátem a má zkušenosti z oblasti činnosti a hospodaření BD, aniž by se však toto "správcovské" BD stalo členem malého BD, - takže toto BD pouze plní úkoly sjednané ve smlouvě o správě (většinou jde o příkazní smlouvu podle občanského zákoníku (zákon č. 89/2012 Sb., ve znění zákona č. č. 460/2016 Sb. – dále v této odpovědi jen "NOZ").
K tomu lze ještě poznamenat pro informaci, že zvolení členem orgánu jinou právnickou osobou než je člen, bývá leckdy uplatňováno v rámci právní úpravy bytového spoluvlastnictví (vlastnictví bytů) v NOZ, protože po 1. 1. 2014 mohou společenství vlastníků jednotek (SVJ) zvolit právně způsobilou osobu (fyzickou nebo právnickou) do volených orgánů SVJ, aniž by to musel být člen tohoto SVJ. V praxi to často činí především SVJ s malým počtem členů a bytů. Nic takového však nedovoluje zákonná úprava družstva v ZOK, a do orgánů družstva lze volit jedině člena družstva, který splňuje předpoklady a požadavky výslovně zákonem stanovené.
II. RÁMCOVÁ ODPOVĚĎ k problematice uvedené v dotazu
I. Základním předpokladem způsobilosti osoby být členem voleného orgánu družstva je existence členství této osoby (fyzické nebo právnické) v družstvu (viz § 630 ZOK)
1.1. Členem družstva může být jak fyzická osoba, tak právnická osoba (viz § 552 odst.1 ZOK v rámci obecných ustanovení o družstvu).
Současně pro bytové družstvo (BD) platí možnost, aby stanovy nebo usnesení členské schůze omezily nebo vyloučily členství právnické osoby v BD (§ 735 odst. 1 ZOK v rámci zvláštních ustanovení o členství v BD).
1.2.Přijme-li BD (nebrání-li tomu stanovy konkrétního BD výslovným ustanovením) za člena BD právnickou osobu, pak může být tato právnická osoba (jako člen BD) zvolena v BD do volených orgánů – může být zvolena členem kolektivního voleného orgánu, jakož i do funkce předsedy tohoto kolektivního orgánu – např. představenstva BD, nebo v malém BD -tedy v družstvu majícím méně než 50 členů- např. jednočlenným statutárním orgánem-předsedou BD (pokud je v malém BD zavedena zjednodušená soustava orgánů v souladu s ustanovením § 726 ZOK o orgánech malého družstva a v souladu se stanovami konkrétního družstva).
- V dalším textu se pro účely této odpovědi používá označení "volený orgán-právnická osoba", jako společné označení jak pro člena voleného kolektivního orgánu, tak pro jednočlenný (individuální) volený orgán, jímž je člen družstva-právnická osoba.
1.3. Při výkonu funkce se řídí volený orgán-právnická osoba zákonnými pravidly pro zastoupení voleného orgánu-právnické osoby, takže podle § 154 NOZ
a) buď zmocní fyzickou osobu, aby ji ve voleném orgánu zastupovala), anebo
b) nezmocní-li žádnou fyzickou osobu, pak ji ve voleném orgánu zastupuje člen jejího statutárního orgánu.
1.4. Každý člen družstva (fyzická osoba), který má být volen do voleného orgánu družstva, a stejně tak fyzická osoba- zástupce, kterého musí zmocnit zvolený orgán-právnická osoba pro zastupování v orgánu, jak to stanoví § 154 NOZ,
musí (podle § 46 odst. 3 ZOK, ve spojení s větou druhou § 152 odst. 2 NOZ) splňovat požadavky a předpoklady stanovené zákonem, jak jsou uvedeny
- jednak v základních ustanoveních NOZ o orgánech právnických osob – především jde o
- - věta první § 152 odst. 2 NOZ (požadavek plné svéprávnosti volené fyzické osoby či zmocněného zástupce zvoleného orgánu-právnické osoby),
- - § 153 NOZ (požadavky a předpoklady v souvislostech s případným úpadkem volené osoby či zmocněného zástupce zvoleného orgánu-právnické osoby, pokud od skončení insolvenčního řízení neuplynuly alespoň 3 roky,
b) jednak ve společných ustanoveních ZOK pro obchodní korporace (tedy i pro družstva), jmenovitě
- § 46 odst. 1 ZOK (požadavek bezúhonnosti ve smyslu zákona o živnostenském podnikání, a požadavek, že u volené osoby( a…
